Многие иностранные граждане, получив "Разрешение на работу" в соответствии с действующим законодательством, а именно Федеральным Законом № 115 -ФЗ , устраиваются на работу не в той должности, которая указана в его разрешении, а работодатели не придают этому особого внимания. Например, на предприятие, основным видом деятельности которого является разгрузочно-погрузочные работы, устраивается иностранный гражданин, в разрешении на работу которого указана должность "Инженер по защите информации", возникает вопрос, может ли этот иностранный гражданин выполнять функции грузчика?
Соглано п.1 ст.13 ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в РФ" иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной незапрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предуссмотренных федеральным законом, а также в соответствии с п.4 этой же статьи работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу. Иными словами, иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность на предприятии работодателя при наличии разрешения на работу вне зависимости от того, какая должность в нем указана, но при условии соответствия данной профессии основному виду деятельности предприятия и наличии данной должности в штатном расписании организации. Итак, в случае выявления сотрудниками ФМС несоответствия должности, указанной в разрешении на работу, фактически выполняемой работы иностранным гражданином, административная ответственность не распространяется. Что касается работодателя, то он обязан во избежании штафов Федеральной Миграционной Службы, выполнить требования, согласно ФЗ № 115, а именно допустить иностранного гражданина к работе при наличии у организации разрешения на привлечение и использование иностранных работников (для визовых стран), разрешения на работу у иностранца, а также уведомить государственные структуры о приеме иностранного гражданина на работу.
Кодекс об административных правонарушениях РФ не предусматривает ответсвенность работника и работодателя за несоответствие должности, указанной в разрешении на работу, фактически занимаемой должности.
Мониторинг судебной практики, проведенный юристами компании ЮК Славянское Право, не выявил случаев привлечения иностранных работников и их работадателей к администритивной ответственности за несоответствие должности.